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证券法第33条(代销情形下发行失败)条文内容及释义

2024-12-06 09:29 admin
本文介绍证券法第33条(代销情形下发行失败)条文内容及释义,内容来源于最高人民法院数字图书馆。
 
证券法
 

证券法第33条条文内容

 
第三十三条 股票发行采用代销方式,代销期限届满,向投资者出售的股票数量未达到拟公开发行股票数量百分之七十的,为发行失败。发行人应当按照发行价并加算银行同期存款利息返还股票认购人。
 

证券法第33条条文释义

 
一、本条主旨
 
  本条是关于代销情形下发行失败的规定。
 
二、条文演变
 
  本条源自2005年《证券法》第35条,未作修改。
 
三、条文解读
 
  (一)规定发行失败的目的
 
  我国在2005年《证券法》修订中加入了关于代销情形下发行失败的规定,在此之前,《证券法》中并没有关于发行失败的规定。在实行注册制以前,我国证券监督管理部门对进入股票市场的发行人数量及发行价格一直把关较严,在一定程度上造成了新股的稀缺。对于增发的股票,往往会给予拟认购投资者一定的价格折扣,所以我国股票发行市场绝大部分时间都非常活跃,导致发行人对发行风险的认识不足,主承销商的包销风险也在逐渐积累。为了提高发行人对市场风险的认识,减小证券公司的包销风险,促进股票一级市场的良性发展,在2005年《证券法》修订中增加了发行失败的规定。目前,我国股票发行已在上海证券交易所科创板市场、深圳证券交易所创业板市场实行注册制,后续还将会逐步推进其他证券品种的注册发行,发行失败的制度显得更具意义。
 
  (二)发行失败的认定
 
  本条规定股票发行采用代销方式,代销期限届满,向投资者出售的股票数量未达到拟公开发行股票数量70%的为发行失败。对于发行失败的认定由三个要素组成:(1)承销方式为代销。承销方式分为代销和包销两种,在包销情形下,如果股票数量未达到拟公开发行的股票数量,剩余的股票由主承销商按照承销协议的约定全额购入,所以不会导致发行失败,除非主承销商违约。(2)认定的时间点是代销期限届满。《证券法》第31条规定了代销期限为最多不超过90天,在具体实践中,由发行人与承销商在法定的期限内自行约定承销期限,只有在承销期限届满时才符合认定发行失败的时间要素。(3)符合条件的股票认购数量未达到拟公开发行股票数量的70%,即发行成功虽不需要拟公开发行股票全部出售,但是应超过拟公开发行股票数量的70%,如未达到则发行失败。在具体实践中,由于IPO的市场认可度较高,主承销商的包销风险较小,所以基本上均采用余额包销的方式承销,股票代销多应用于上市公司非公开发行股票。《证券发行承销与管理办法》第23条规定,上市公司非公开发行股票未采用自行销售方式或者上市公司配股的,应当采用代销方式;《上市公司证券发行管理办法》第三章对上市公司非公开发行进行了定义,并规定了非公开发行的条件。
 
  (三)发行失败后的处理方式
 
  本条规定发行失败后发行人应当按照发行价并加算银行同期存款利息返还股票认购人。在具体实践中,认购人在发行期内按照拟认购的股票金额向募集资金账户划付认购款项,如果发行成功,主承销商将股票发行的募集资金划付至发行人指定的收款账户,如发行失败,主承销商应协助发行人将认购人划付的认购款项加算银行同期存款利息返还认购人。
 
适用指引
 
  关于股票发行中采用代销方式及代销失败后的相关要求可参照《证券发行承销与管理办法》《上市公司证券发行管理办法》等相关规定。
 

标签: 证券法 代销
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