本文介绍如何区分商业贿赂的个人责任和单位责任。
虽然商业贿赂行为都由特定的自然人实施，但雇员的职务行为应当由雇主承担责任。因此，商业贿赂的责任主体既可能是个人，也可能是单位。
一、 区分商业贿赂的个人责任和单位责任的法律标准
《中华人民共和国
刑法》（主席令第83号，1997年生效，以下简称《刑法》）第三十条规定：“公司、企业、事业单位、机关、团体实施的危害社会的行为，法律规定为单位犯罪的，应当负刑事责任。”
根据《刑法》第一百六十四条、第三百八十七条、第三百九十一条和第三百九十三条的规定，单位可以构成“对非国家工作人员行贿罪；对外国公职人员、国际公共组织官员行贿罪”、“单位受贿罪”、“对单位行贿罪”和“单位行贿罪”的犯罪主体。
根据《刑法》对商业贿赂犯罪的规定，并结合《最高人民法院关于审理单位犯罪案件具体应用法律有关问题的解释》的规定，判定商业贿赂系个人责任还是单位责任，主要考虑以下两点：
（1）实施商业贿赂是个人意志决定的，还是体现为单位意志；
（2）实施商业贿赂所指向的利益是归个人所有，还是归单位所有。
根据《刑法》第三十一条的规定，商业贿赂行为属于个人责任的，该个人将被定罪处罚，个人所在单位无需承担责任；商业贿赂行为属于单位责任的，单位将被判处罚金，而单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员也将被判处刑罚，其他受单位指使具体实施贿赂行为的普通员工则无需承担刑事责任。
二 、商业贿赂的个人责任
商业贿赂行为的实施如果是个人意志的结果，且因此而（可能）产生的利益归个人所有，则实施商业贿赂的责任应当由个人承担。
判断的难点通常在于意志归属，具体而言，在以下三种情形下存在构成个人贿赂的风险：
（一） 在公司不知情的情况下，个人以自己的名义实施行贿受贿行为
虽然员工受雇于公司、为公司整体利益工作，但员工的行为并不都是公司意志作用的结果。
在公司不知情的情况下，员工个人很可能为了自己的利益，私下以自己的名义行贿受贿，这种行为应当认定为个人贿赂，而非单位贿赂。
这种情况的典型是销售人员。为提升业绩、获得更多提成，一些销售人员选择自掏腰包私下给予对方回扣或向对方送礼，以促成交易的达成。
虽然交易达成后，销售 收入直接归属于公司，但公司对此并不知情，销售人员实施行贿行为的直接目的仍然是为个人谋利，因此，该等行为属于销售人员的个人行为。
（二） 个人盗用公司的名义实施行贿受贿行为，且产生的利益归个人所有
《最高人民法院关于审理单位犯罪案件具体应用法律有关问题的解释》第三条规定：“盗用单位名义实施犯罪，违法所得由实施犯罪的个人私分的，依照刑法有关自然人犯罪的规定定罪处罚。”
在公司不知情的情况下，员工盗用公司的名义向他人行贿受贿，且所得的利益并不全部归属于公司，主要仍被员工个人私分，这种行为应当认定为个人贿赂，而非单 位贿赂。
这种情况的典型是挂靠在建筑公司的工程建筑商。作为个人的工程建筑商常常会挂靠到有资质的建筑公司，并以公司的名义对外承揽建筑工程，定期向公司 缴纳一定的管理费。
即使该建筑商以公司的名义向工程发包方行贿，但由于公司对比并不知情，且承揽工程的利益大部分由该建筑商个人取得，故此种行为仍属于该 建筑商的个人行为。
（三） 个人利用公司的法人形式，主要实施犯罪行为
《最高人民法院关于审理单位犯罪案件具体应用法律有关问题的解释》第二条规定：“个人为进行违法犯罪活动而设立的公司、企业、事业单位实施犯罪的，或者公司、企业、事业单位设立后，以实施犯罪为主要活动的，不以单位犯罪论处。”
如果个人设立公司的目的是便于实施犯罪行为，例如销售假冒伪劣商品，那么其以公司名义所实施的行贿受贿行为则不能认定为单位行为，而应当追究公司有关个人的责任。
三、 商业贿赂的单位责任
商业贿赂行为的实施如果是单位整体意志的结果，且因此而（可能）产生的利益归单位所有，则实施商业贿赂的责任应当由单位承担。
同理，判断的难点通常在于意志归属，具体而言，在以下三种情形下存在构成单位贿赂的风险：
（一） 通过公司内部决策程序实施行贿受贿行为
公司意志是通过公司内部的权力机构和经营决策机构的意志体现出来的。
根据我国《
公司法》的规定，股东（大）会是公司的最高权力机构，董事会/执行董事是公司的经营决策机构，董事会/执行董事对股东（大）会负责。
如果证明个人所实施的行贿受贿行为系通过公司股东（大）会或董事会/执行董事决议、决定后实施的，或者该等行为得到公司股东（大）会或董事会/执行董事决议、决定的追认，则该行贿受贿行为应当认定为是单位责任。
（二） 公司法定代表人实施行贿受贿行为
公司意志并非只能体现为公司股东（大）会或董事会/执行董事的决议、决定，法定代表人在职务范围内所实施的行为同样应当被认定为是公司行为，代表公司意志。因此，公司法定代表人实施的行贿受贿行为应当由单位承担责任。
据新闻报道，2007年北京某医疗器械公司副总经理因涉嫌行贿被起诉，法院最终判决其所在公司构成单位行贿罪，原因便在于该副总经理向医院行贿并非其个人意愿，而是在公司法定代表人指使下实施的，体现了单位意志。
（三） 公司整个部门制度化的实施行贿受贿行为
如果公司整个部门自上而下均制度化的实施行贿受贿行为，例如：销售部门均定期拜访客户并请客送礼，相关费用可以在公司支取，根据销售业务确定个人费用支取 的额度等，
即使该等行贿受贿行为没有直接得到公司意志的授权，也很难否认其实际上是公司整体意志支配下的结果。
某著名跨国医药公司涉嫌单位行贿被有关机关 查处，其特点之一便是有专门的公关团队负责向医生行贿。
四 、商业贿赂的应对策略与合规建议
一旦构成商业贿赂犯罪，无论系个人责任还是单位责任，对公司而言都将产生重大不利影响，因此，在防止发生商业贿赂、避免触犯国家
法律法规的问题上，员工个 人与公司的利益是一致的。
应对这种风险的根本是要构建正当竞争的理念和制度，从公司到每个员工自觉遵守国家有关反商业贿赂的法律法规，具体而言主要应做到 以下三点：
（一） 树立正当竞争的公司理念和形象
公司可以制定专门的反商业贿赂行为守则，作为公司的基本文件。
自上而下，树立正当竞争的公司理念和形象，将通过提高商品和服务质量赢得客户信赖和市场份额 作为公司宗旨和原则，旗帜鲜明的反对以行贿作为竞争手段。
同时，同与公司有业务往来的其他单位和个人签署反商业贿赂承诺书，要求对方遵守国家法律法规，不 得向本公司及其员工行贿，违反承诺的将依法追究违约责任。
只有这样，才能从源头上防止出现单位行贿受贿的可能，才能为公司每个员工通过正当手段拓展业务创造良好的环境与氛围。
（二） 加强对员工反商业贿赂的宣传与培训
由于缺乏对商业贿赂及其所产生的法律风险的基本认知，一些员工认为通过行贿受贿手段开展业务属于公知的商业惯例，为此，公司应当加强对员工反商业贿赂的宣传与培训，将正当竞争的理念传达给每一个员工。
公司可以要求每个员工与公司签署反商业贿赂的承诺书，定期聘请专业人士对员工开展反商业贿赂的法律及案例讲解，定期开展公司内部的反商业贿赂情况调查与自查自纠。
（三） 制定员工行为守则，加强对特定员工的监督与管理
根据不同岗位工作特性，公司可以有针对性为每个岗位，例如采购、销售、财务等，制定详细的员工守则，规范员工的业务操作流程，避免为行贿受贿提供可乘之机。
此外，对特定的员工，例如公司法定代表人、挂靠在公司的个人，公司应当加强对其权力的监督与管理，防止其滥用权力进行商业贿赂而损害公司利益。
综上所述：
根据实施商业贿赂的意志及利益归属，商业贿赂的责任可以区分为个人责任和单位责任。
但是，一旦构成商业贿赂犯罪，无论系个人责任还是单位责任， 对公司而言都将产生重大不利影响。
因此，公司及每个员工都应当自觉遵守国家有关反商业贿赂的法律法规，避免发生商业贿赂犯罪行为。
